有下列情形之一的,不得抵销:
(1)债务人的债务人在破产申请受理后取得他人对债务人的债权的;——恶意低价收购
(2)债权人已知债务人有不能清偿到期债务或破产申请的事实,对债务人负担债务的;但是,债权人因为法律规定或有破产申请一年前所发生的原因而负担债务的除外;
符合该禁止抵销情形的债权人,可主张以其对债务人特定财产享有优先受偿权的债权,与债务人对其不享有优先受偿权的债权抵销,但用以抵销的债权大于债权人享有优先受偿权财产价值的除外。
【提示】具有担保债权人的债权人可以创设债务进行抵销。
【例题】张三对某破产企业有10万债权(以该企业的价值100万房产设定了抵押),张三能否以该债权抵销其对该企业10万的债务?
[正确答案]可以。
(3)债务人的债务人已知债务人有不能清偿到期债务或者破产申请的事实,对债务人取得债权的;
但是,债务人的债务人因为法律规定或有破产申请一年前所发生的原因而取得债权的除外。
如:债务人的债务人因无因管理而取得债权。
【例题】某企业的债务人明知该企业已经破产,恶意创设债权抵销,合法么?
[正确答案]非法。
(4)债务人的股东不能以下列债务与债务人对其负有的债务抵销:
A.债务人股东因欠缴债务人的出资或抽逃出资对债务人所负的债务;
B.债务人股东滥用股东权利或关联关系损害公司利益对债务人所负的债务。
4.恶意抵销被诉无效(异议权)
破产申请受理前六个月内,债务人已经符合破产原因的,债务人与个别债权人以抵销方式对个别债权人清偿,其抵销属于恶意创设债权债务抵销的,管理人可在破产申请受理之日起三个月内诉该抵销无效。
【例题·不定项】甲公司不能清偿到期债务,准备申请破产清算。下列哪些行为是违法的?( )
A.甲公司的债务人丙公司明知甲公司不能偿债,将废旧产品出售给甲公司,以对甲公司的价款债权抵销债务
B.甲公司的债权人丁公司明知甲公司不能偿债,直接向甲公司借款,对甲公司负担债务,以抵销债权
C.甲公司的债权人庚正好有一笔装修款未支付给甲公司,庚以该债务与其债权抵销
D.如果甲公司申请破产被法院受理后,甲公司的债务人戊公司收购甲公司的债权以抵销其债务
[正确答案]ABD
[答案解析]本题考核恶意抵销。恶意创设债权债务抵销,非法;受理后收购债权抵销债务,非法。